軟件開發(fā)合同相關開發(fā)

來源：天潤智力網(wǎng)站建設公司時間：2014-07-08 16:03:53

委托開發(fā)軟件一般是應用戶（委托方）需要，編制適用于其生產(chǎn)或經(jīng)營特點的軟件，這種軟件一般在市場上見不到或在市場上買到需經(jīng)修改后才能使用，但是該用戶沒有開發(fā)或修改軟件的能力，必須委托一定軟件中其他具有開發(fā)、修改軟件能力的機構(gòu)從事該項工作。被委托方雖然是開發(fā)軟件方面專家，但他可能對委托方所從事的行業(yè)或具體的生產(chǎn)或經(jīng)營特點、方式了解甚少。因此，雙方簽訂的軟件合同就有許多事項需要明確。

委托人注意事項

1、合同雙方應明確約定受托人對委托人進行項目培訓，以及培訓費用的支付問題。

2、合同雙方應明確約定開發(fā)軟件的總價款以及各個部分的價格。

3、合同雙方應明確約定受托人向委托人提供進度報告的方式和時間。

4、委托人在領受了受托人交付件后，應立即對該交付件進行測試和評估，以確認其是否符合開發(fā)軟件的功能和規(guī)格。

5、委托人應向受托人提供有關信息與資料，特別是有關委托人對開發(fā)軟件的功能和目標需求方面的信息和資料，明確質(zhì)量要求。

6、合同雙方應明確約定委托人對于委托人提交的有關需求說明、資料和信息所涉及的軟件功能、目標、需求構(gòu)成及相關技術問題向受托人咨詢或征求意見的權利。

7、委托方應明確約定受托方向委托方進行軟件維護和支持服務的時間和內(nèi)容。

受托人的注意事項

1、受托人在完成軟件開發(fā)后，需要增加開發(fā)費用時，該怎么處理，應與委托人進行明確約定。

2、應在合同中約定完成軟件開發(fā)的彈性時間，避免由于委托人計算失誤，未能在合同規(guī)定的時間內(nèi)完成軟件開發(fā)而承擔的違約責任。

3、合同雙方應明確約定受托人提交需求說明書、概要設計說明書、詳細設計說明書的具體時間。

4、合同雙方應明確約定委托人在受托人提交進度報告后答復的時間和方式。

5、明確所開發(fā)軟件的版權歸屬。

軟件版權的歸屬有兩種處理方法：其一是軟件版權歸委托方；其二是軟件版權歸被委托方。實踐中可采取以下辦法解決，即軟件版權歸委托人，反過來委托人給予被委托人在一定范圍內(nèi)使用軟件的許可，如允許被委托人使用例行程序開發(fā)其他軟件等，由此雙方都能各得所需。

6、受托人應約定委托人檢驗軟件后出具書面領受文件或遞交缺陷報告及領受或出具缺陷報告時間。

委托人和受托人的注意事項

1、合同雙方應明確約定合同項目是否可以分包，如果可以，應寫明可分包的范圍。

2、合同雙方應明確約定軟件開發(fā)的目的、處理對象、軟件的主要功能和目標以及應達到的技術指標。

3、開發(fā)進度

①合同雙方應明確約定合理的軟件系統(tǒng)試運行的時間。

②合同雙方應明確約定開發(fā)軟件的交付時間和進度。

4、知識產(chǎn)權歸屬

①若合同約定軟件系統(tǒng)的知識產(chǎn)權歸一方所有時，應明確約定另一方所擁有的使用權及權限范圍。

②合同雙方應明確約定所開發(fā)軟件的知識產(chǎn)權的權屬，是共同所有還是一方所有。

5、驗收

驗收對委托開發(fā)軟件合同雙方都非常重要，它關系到如何確認以下幾個問題。

①、委托方在收到軟件程序以及第一批文檔后多長時間內(nèi)完成對軟件的測驗，以及在多長時間內(nèi)委托方有權以軟件程序質(zhì)量未達到合同所規(guī)定的技術標準要求為由，要求被委托方對程序進行修改使其達到合同規(guī)定的標準。

②、對程序進行修改費用應哪方負責。

③、被委托方應在多長內(nèi)完成修改程序的工作，并且應在何時、何地以及以何種方式將修改后的軟件交會給委托方。

④、委托方收到修改過的軟件之后應在多長時間完成第二次測驗，并應在多長時間內(nèi)委托方應將第二次測驗的結(jié)果通知被委托方。

⑤、如第二次測驗計算機程序仍未達到合同規(guī)定的技術標準要求，委托方是否有權拒絕拒絕接受程序，交且是否有權要求被委托方按合同規(guī)定的索賠條款進行賠償。

⑥、如果委托方要按期將首次或者第二次測驗的結(jié)論通知被委托方，是否可以視為委托方已接受被委托方開發(fā)的軟件。

⑦、如果程序文檔分為兩次交付，在委托方實際接受軟件后多長時間內(nèi)被委托方應將第二批文檔交付給委托方。

因此，應注意以下問題：

①合同雙方應明確約定因雙方各自的原因?qū)е萝浖赐ㄟ^驗收，各自應承擔的責任。

②合同雙方應明確約定軟件驗收的時間和標準。

6、交付說明書

①合同雙方應明確約定交付的文檔的形式和內(nèi)容。

②合同雙方應明確約定委托人對受托人提交的各種說明書的審核時間。

③合同雙方應明確約定委托人對受托人提交的說明書有異議，雙方應如何解決等問題。

合同雙方?jīng)]有明確約定當委托人對受托人提交的說明書有異議時，雙方應如何解決。導致合同雙方對此發(fā)生爭議，引起糾紛。

7、證據(jù)

①合同簽訂后，雙方應該妥善保管合同書以及主合同、相關憑據(jù)、有關會計資料以及其它承諾函、約定書等合同附件。

②對方拒絕接受函件等其他文書時，應當向公證機構(gòu)或其他部門公證或提存保留證據(jù)。

③應嚴格按照法律法規(guī)的規(guī)定進行證據(jù)的公證和提存保留。

④當事人一方依照約定解除合同或依照法定事項主張解除合同，應保存通知對方解除合同的證據(jù)。

8、合同雙方應明確約定項目變更的條件。

9、合同雙方應明確約定軟件開發(fā)系統(tǒng)的名稱，分屬于不同當事人的軟件。

10、保密

①保密對象：合同雙方應明確約定保密對象，應該對保密對象加以細化，以例舉的方式列出，還應約定特定情況下的一些例外事項。

②保密責任：當事人應當明確約定雙方對商業(yè)秘密都負有保密義務，任何一方都不得擅自泄漏，否則承擔相應責任。

③保密期限：應約定對合同中的保密事項的具體保密期限，或只是有個概述而未明確具體的時間段、時間點。

④保密條款的獨立性：雙方可以約定，不論合同是否變更、解除或終止，合同保密條款不受其限制而繼續(xù)有效，各方均應繼續(xù)承擔約定的保密義務。

11、合同雙方的權利義務是否可以轉(zhuǎn)讓。

12、簽約細節(jié)

①合同中應當說明雙方當事人信息。如當事人名稱，住所，法定代表人或主要負責人，開戶金融機構(gòu)，帳號，電話，郵政編碼，簽訂合同日期。簽訂合同地點等。

②雙方均應簽署清楚無誤的簽名，當事方是單位的還應加蓋公章。

③簽訂時間：雙方應在合同尾部標明清楚無誤的簽約時間。

④合同用語要力求達到條款明確、具體、措辭確切，防止“基本”、“盡可能”、“如有可能”“應該”“最新”等不確切的條款和字眼在合同中出現(xiàn)。

13、不可抗力

①一方發(fā)生不可抗力時應當按照約定及時向?qū)Ψ礁嬷�、證明，并應及時采取措施防止損失擴大。

②雙方當事人應當明確約定不可抗力的范圍、遭遇不可抗力后的通知辦法和證明方法、雙方可否因不可抗力解除合同、可否因不可抗力造成的履行問題要求賠償、在何種情況下解除合同等。

③一方發(fā)生不可抗力后應依約及時向?qū)Ψ礁嬷�、證明時應保存證據(jù)。

14、履行過程中雙方都應注意相對方主體變更情況，若有變更解散情形的，應注意哪個法人或組織繼受其權利義務，并應收集相關證據(jù)證明以上事實。

15、爭議解決方式

①如約定訴訟管轄法院，只能約定由被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、合同標的物所在地法院管轄，且只能約定其中一個法院管轄。如果約定不明確、選擇兩個以上法院管轄、或約定上述5個法院以外的法院，或既約定仲裁又約定訴訟的，這樣解決爭議的條款是無效的。當事人選擇管轄法院時，選擇一個以上的法院；或者選擇仲裁，卻同時約定由法院管轄。這樣解決爭議的條款是無效的，可能會增加當事人爭議解決成本（時間、金錢），不符合當事人初始意圖，不利于爭議有效率地解決。

②發(fā)生爭議后當事人雙方可以平等協(xié)商達成共識，也可以由人民調(diào)解委員會調(diào)解或者向人民法院起訴以及依約定申請仲裁。人民法院的裁判、調(diào)解以及仲裁機構(gòu)的裁決、調(diào)解都是具有強制力；當事人雙方協(xié)商達成的共識和人民調(diào)解委員會的調(diào)解沒有強制力但是其效力等同于簽訂了新的合同。

③如約定仲裁，應當明確約定具體的仲裁機構(gòu)和仲裁事項。仲裁機構(gòu)約定明確的標準為：仲裁機構(gòu)所在地明確，同一地點有兩個以上仲裁機構(gòu)的應當寫明約定的仲裁機構(gòu)的詳細名稱。

16、合同雙方當事人應該在涉外合同中明確約定一旦發(fā)生爭議應該適用的法律，而且這種約定要切實可行。

17、在訴訟中，應權衡利弊，最大限度要求對方承擔所有損失，不能主動放棄任何有利于己方的訴訟請求。

18、受到對方欺詐、脅迫，被人趁人之危簽訂合同的當事人應當保存好證據(jù)并且在一年之內(nèi)向人民法院起訴或者依約向仲裁機構(gòu)申請仲裁主張撤銷或者變更合同。

19、在簽訂合同時，應當附帶合同使用說明。如：合同的適用范圍，條款術語的理解等方面。

20、在合同履行過程中一方違約，另一方應采取措施提請對方注意并與對方進行協(xié)商，確定責任的負擔。

21、當雙方對合同內(nèi)容協(xié)商一致進行變更時應重新訂立書面合同或達成書面協(xié)議。

22、簽約主體

①合同雙方應正確區(qū)分單位與單位負責人的關系，應明確認識到單位負責人不能以其個人名義代表單位。

②一方當事人與對方當事人的委托代理人簽訂合同時，應該事先確認代簽約的人是否持有對方當事人的授權委托書。

③應對各自內(nèi)部人員的權限作出規(guī)定，禁止無權人員濫用單位公章、簽字等與對方履行各項合同事宜，尤其不能作出不符合合同內(nèi)容和己方利益的意思表示。

④雙方當事人應當調(diào)查簽約對方的簽約主體資格。

23、應在合同中寫明主合同、相關憑據(jù)、有關會計資料以及其它承諾函、約定書等為本合同附件。

24、違約責任

①合同雙方應在合同中約定，如一方違反合同約定，另一方可追究違約方的責任，并要求違約方承擔違約金或賠償損失。

② 合同雙方只要約定了違約金或賠償損失的，就要約定具體數(shù)額或計算方法。在約定違約金時，數(shù)額約定不能過高或過低，約定數(shù)額過低，損失得不到補償，約定數(shù)額過高，會因數(shù)額過高得不到法律支持無法實現(xiàn)。一般而言，約定的違約金數(shù)額不能超出合同標的額，若

一方的損失確實超過合同標的，可直接約定賠償損失。

25、當事人一方依照約定解除合同或依照法定事項主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。

26、雙方在合同中應明確約定合同履行中若一方組織解散，其合同權利義務的承擔者。若在合同訂立時一方正處于解散的變動期內(nèi)且能預見其權利義務的繼受者，則應在合同中明確約定具體的繼受者名稱。同時須約定一方發(fā)生組織解散情形應及時告知相對方及違反此告知義務的責任。

27、雙方在簽訂合同時，合同用語的一定要準確、清楚，對一些專業(yè)性較強的關鍵性的名詞術語要在合同開頭作出必要的定義或解釋，以免發(fā)生歧義或造成理解障礙。

28、雙方應在合同中約定，合同未盡事宜依照有關法律法規(guī)執(zhí)行，法律法規(guī)未作規(guī)定的，雙方可另行協(xié)商簽訂書面補充協(xié)議作為本合同的附件，補充協(xié)議與本合同具有同等法律效力。

29、雙方應在合同中明確約定合同生效與終止的條件、時間和事由等。

30、合同雙方應約定一方若變更通訊地址，應在變更之日起幾日內(nèi)以書面形式通知對方及未通知對方應承擔的責任。

31、合同雙方應在合同中明確約定雙方的文件往來應采取何種形式。宜采書面形式，包括：書信、傳真、電報、當面送交等方式。

32、一方接到另一方解除合同的通知時如有異議，可及時請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。